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企业家们看过来:民商诉讼中不行抗力适用研究

作者:亚博手机网页版 时间:2021-06-29 00:29
本文摘要:民商诉讼中不行抗力适用研究——基于新型冠状病毒熏染的肺炎疫情 作者:法舟状师事务所 朱俊男 编辑注:疫情以来,法舟状师事务所促进专业状师籍时埋头学习并调研有关时下民众最体贴的执法问题。“不行抗力”毫无疑问是其中一个最重要的事项。虽然全国人大常委会法制事情委员会讲话人已经明确代表立法机构举行相识释,认为此次疫情组成“不行抗力”,但对“不行抗力”在诉讼中究竟如何适用,朱俊男从如下角度举行相识析。

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民商诉讼中不行抗力适用研究——基于新型冠状病毒熏染的肺炎疫情 作者:法舟状师事务所 朱俊男 编辑注:疫情以来,法舟状师事务所促进专业状师籍时埋头学习并调研有关时下民众最体贴的执法问题。“不行抗力”毫无疑问是其中一个最重要的事项。虽然全国人大常委会法制事情委员会讲话人已经明确代表立法机构举行相识释,认为此次疫情组成“不行抗力”,但对“不行抗力”在诉讼中究竟如何适用,朱俊男从如下角度举行相识析。

前言:2020年1月,我国泛起新型冠状病毒熏染的肺炎疫情(以下称“新冠肺炎疫情”),为了防止疫情进一步扩大,中央及地方纷纷出台各项政策,如宣布停工、停业、停课。其中,停工停业等对法人、自然人等民商事执法主体发生庞大影响,依条约等确定的执法义务的推行面临庞大的磨练。在此配景下,本文主要研究民商事诉讼中不行抗力条款适用问题。

首先,本文主要依据有关执法关于不行抗力的明确划定,研究新冠肺炎疫情是否组成不行抗力。其次,联合司法实践,叙述其适用时,条约各方当事人应当推行的义务。接着,分析其对责任划分发生怎样的影响,若发生纠纷,不行抗力是否可作为免责事由而适用。

最后,讨论在此配景下,企业应当如何应对。鉴于,此次新冠肺炎疫情与我国早年间发生的重大事件,即2003年非典型肺炎疫情具有较大相似性,故,本文主要接纳规范分析法、案例分析法以及比力研究法。一、新冠肺炎疫情是否切合不行抗力之组成要件2月10日,全国人大常委会法工委讲话人、研究室主任臧铁伟于代表全国人大常委会作出了立法解释(亦可称为“执法解释”):“当前我国发生新冠肺炎疫情,为了掩护民众康健,政府也接纳了相应疫情防控措施。

对于因此不能推行条约的当事人来说,属于不能预见、不能制止并不能克服的不行抗力。凭据条约法的相关划定,因不行抗力不能推行条约的,凭据不行抗力的影响,部门或者全部免去责任,但执法尚有划定的除外”。故本次疫情属于“不行抗力”已无争议并应相应处置惩罚。

但作为执法人,并非简朴地“条文主义”“教条主义”,需要知其然更知其所以然,在认定新冠肺炎疫情是否组成不行抗力时,仍需凭据事实和法理、执法划定举行判断。就此,首先应当分析不行抗力的组成要件,再分析新冠肺炎疫情是否与其相符。(一)不行抗力的组成要件凭据我国《条约法》第一百一十七条与《民法总则》第一百八十条的明确划定,不行抗力是指不能预见、不能制止且不能克服的客观情况。

故,我国学者一般将其三者作为认定不行抗力的组成要件,三者以事务的生长为依据。其中,不能预见指执法关系发生之前的主观要件,不能制止指执法关系发生之前的客观要件、不能克服指执法关系发生之后的客观要件,上述差别阶段的主客观要件配合影响不行抗力的认定。其一,主观要件,即指执法关系发生之前不能预见,强调执法主体在事前处于主观不能的状态,即其主观不存在任何的居心或过失。因差别执法主体的主观预见能力受其认知的影响而有所差异,对不能预见的认定存在两种看法,一种看法认为执法主体是指详细个案中当事人的预见能力,另一种认为是指一个客观且理性的普通自然人应当具备的预见能力。

现在,司法案例仅体现出前者,如,广东省阳江市中级人民法院在(2018)粤17民终1175号民事讯断书中认为:该次强降雨导致该小区地下车库被淹没,已超出一般人的预见能力,中集物业公司作为物业治理公司对此是不能预见的,也是不能制止和不能克服的。[1]笔者认为,对此尚不应一概而论,如,个案当事人是该领域的专业人士,则应当适用前者,即对其预见能力具有期待可能性[2]。反之,应适用后者,更为公正合理。其二,客观要件,即执法关系发生之前的不能制止及执法关系发生之后的不能克服。

强调执法主体处于客观不能的状态,无法通过接纳措施等在举行合理努力后,提前制止事务发生,或,在事务发生后予以克服。如,江苏省溧阳市人民法院在(2019)苏0481民初6128号民事讯断书中认为:客观要件之不能制止、不能克服,纵然泛起了不行预见的客观情形,如果造成的结果是可以制止的、可以克服的,那么也不组成不行抗力,只有无法接纳任何措施加以制止、克服,才具有不行抗力的特征。原告在溧阳收回站点停业时,仍可以在接纳相应的调停措施后继续推行条约,可以制止、克服,不至于终止推行案涉协议。

[3]其三,上述主、客观要件暗含一个时间要件,即,执法关系须于不行抗力发生之前发生,在不行抗力发生后新发生的执法关系,不应当适用不行抗力条款举行免责。如,在一商品房买卖条约纠纷中,法院认为:新中城公司在与张晓薇签订《协议书》时(2003年5月26日)应当预见“非典”疫情可能对其正常施工造成影响,但其仍然在《协议书》中约定在2003年9月底将商品房交付张晓薇,故在本案中不能免去新中城公司负担全部逾期交房的违约责任。[4](二)新冠肺炎疫情切合不行抗力的组成要件2020年1月30日晚,世界卫生组织宣布,将新冠肺炎疫情列为“国际关注的突发公共卫生事件”。

如上所言,全国人大常委会法工委讲话人臧铁伟已经表现本次疫情属于“不行抗力”。故,联合此次新冠肺炎疫情的流传、影响,特别是全国31个省市区都启动了重大突发公共卫生事件一级响应,接纳了限制交通、人员流动收支、限定复工时间等重大肆措,客观上严重影响了企业人员到岗生产、谋划,企业供应链及销售泛起阻障等客观实际事实,故本次疫情确实与2003年非典疫情一样,属于不行抗力。

二、不行抗力条款的适用之当事人应尽的执法义务我国《条约法》第118条划定,当事人一方因不行抗力不能推行条约的,应当实时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。显然,这里的当事人系指遭遇不行抗力一方当事人。故,司法理论与实践中,一般包罗通知义务与证明义务。

此外,不行抗力一般具有一定的时限性,当事人还应当实时接纳合理措施防止损失进一步扩大,此乃遭遇不行抗力一方与相对方均应推行的义务。上述三者配合组成不行抗力发生时当事人应尽的执法义务,纵然在条约中无明确约定,各方当事人也应当予以遵守,义务的推行影响对责任的划分存在较大影响。(一)通知义务不行抗力发生时,当事人应当推行通知义务。若有条约明确约定的通知时间,则应依据条约约定推行,若无约定,则应当在合理时间内通知条约相对方。

(二)证明义务当事人在推行上述通知义务的同时,应同时通过证据证明,系不行抗力的发生导致条约无法依约推行,即二者具有因果关系。如在江苏新望国际商业有限公司与沂源县联创工商业有限公司、张洲买卖条约纠纷一案中,法院认为,条约中明确约定,声称收到不行抗力事件影响的一方应尽可能在最短的时间内通过书面形式将不行抗力事件的发生通知另一方,并在该不行抗力事件发生后15日内向另一方提供关于此不行抗力事件及其连续时间的适当证据及条约不能推行或者需要延期推行的书面资料。

而联创公司声称发生不行抗力,但至今并未向新望公司提供发生不行抗力的任何书面资料。联创公司认为条约未能推行是因不行抗力造成的无事实依据,其未按约推行交货义务实为违约所致。

[5] (三)接纳合理措施的义务在实践中,条约各方当事人均具有实时接纳合理措施防止损失进一步扩大的义务。如,毕节地域中级人民法院在(2016)黔05民终3328号民事讯断书中认为:条约声称受不行抗力事件影响的一方,有责任尽一切合理的势力消除或减轻此等不行抗力事件的影响。[6]三、不行抗力条款的适用之免责事由的认定凭据《条约法》第一百一十七条的明确划定,因不行抗力不能推行条约的,凭据不行抗力的影响,部门或者全部免去责任,但执法尚有划定的除外。

故,不行抗力并不妥然组成免责事由,在司法实践中,对个案的详细民商事执法关系中条约是否应当继续推行及免责与否,需在个案中综合种种因素举行详细认定,如,联合民商事执法关系的类型、当事人应当推行的义务的特点、发生的时间、所在、当事人的过错水平,综合判断不行抗力对其发生的影响,即二者的因果关系来详细认定。应当注意,法院在适用不行抗力条款举行责任划分时,不会一味掩护债务人或债权人单方的权益,往往依据公正原则在各方当事人之间举行利益平衡。

本文凭据免责的水平详细分为以下三种情形,并选取部门典型的民商事条约纠纷类型举行叙述。(一)应当认定完全免责在当事人无过错的情况下,因不行抗力的发生致使条约的基础目的无法实现,条约不能继续推行,应当将不行抗力认定为免责事由,免去遭受不行抗力一方当事人相应的违约责任。常发生在一些买卖条约、服务条约、承揽条约、建设工程条约、运输条约等条约纠纷中。1、关于买卖条约纠纷,以殷文敏与三亚长源物业生长有限公司商品房预售条约纠纷一案为例,海南省三亚市中级人民法院认为,应认定非典疫情对天涯一方城项目各项施工的完成组成不行抗力因素。

同时三亚市政府职能部门就非典期间克制任命岛外民工的通知也是属于条约所约定的政府干预性影响,因此长源公司可据此对非典期间导致工期延误发生的迟延交房主张免责。[7]故,若因此次新冠肺炎疫情导致标的物无法依约交付,如因政府政策导致工人停工、工人熏染新冠肺炎、工厂被征收、征用等情形的发生,遭受不行抗力一方无需负担相应的违约责任。

2、关于服务条约纠纷,服务行业尤其是线下服务行业,在此次新冠肺炎疫情下,遭受庞大的影响,包罗住宿条约、旅游条约、餐饮服务条约等服务条约。如,各地政府纷纷出台政策,餐饮等服务行业均处于暂时关闭的停顿状态,条约义务不发依约推行,此时应当将不行抗力认定为免责事由。

3、关于承揽条约、建设工程条约纠纷,联合承揽行业、修建行业的行业性质,在此类条约中,往往约定在一定工期内完工或竣工,故,因不能准时复工所发生的时间的紧迫性对其影响较大。如无锡市住建局于2020年1月29日公布关于做好修建工地新型冠状病毒熏染肺炎疫情防控事情的紧迫通知,明确凭据《无锡市人民政府关于实施新型冠状病毒熏染的肺炎疫情一级响应措施的通告》要求,全市所有新建、在建衡宇修建及市政工程项目开工(包罗桩基施工)、复工时间不得早于2020年2月20日。本文认为,在此情形下,应当将不行抗力认定为免责事由。

4、关于运输条约纠纷,如,因复工时间的推迟,大量搭客不能依约乘坐客车、火车等交通运输工具。铁路部门率先作出响应,对切合特定的条件的搭客的退票手续费,即违约金,予以免去,此即铁路部门主动对受疫情影响的搭客的退票行为予以免责。

如,受疫情影响,各地高速公路收支口部门关闭,导致部门运输条约完全不能推行,应当同样将不行抗力认定为免责事由。(二)应当认定部门免责1、具备存在部门因果关系给予部门免责存在不行抗力,且当事人存在一定的过错的情况下,即多因一果,配合致使条约的基础目的无法实现,条约不能继续推行。如一方遭受不行抗力,而没有实时通知对方当事人,导致其发生了原本可以通过接纳措施制止的部门损失。此时,法院往往认定有过错的当事人依据其过错水平负担部门责任。

2、基于公正原则给予部门免责如上文所述,法院可能依据公正原则对各方当事人应当负担的责任举行合理划分。如,在2003年非典时期,法院主要依据最高院《关于在防治感染性非典型肺炎期间依法做好人民法院相关审判、执行事情的通知》第三条第三款第一项划定,适用公正原则就因疫情发作所发生的损失予以公正分管。

在西南商业大厦股份有限公司诉云南省影戏刊行放映公司租赁条约纠纷一案中,昆明市中级人民法院认为:由于2003年4月到6月全国遭遇“非典”影响,被告在谋划影视业中受到一定影响,凭据公正原则,酌情减免被告违约金10万元。[8]故,因新冠肺炎疫情无详细的责任划分尺度比例,在当事人无过错的情况下,法院也可依据原告的诉求是否合理及详细损失巨细,接纳上述公正原则对责任举行划分。(三)应当认定不能免责1、当事人迟延推行后发生不行抗力《条约法》第一百一十七条划定,当事人迟延推行后发生不行抗力的,不能免去责任。此时,虽发生不行抗力发生,但因不行抗力发生的任何执法结果,均系因当事人的过错,即其迟延推行导致,此时,不行抗力不能成为违约分当事人之免责事由,其应当依法负担相应的违约责任。

2、不具备因果关系此种情况下,即不行抗力的发生并不影响条约的正常推行。如,在乞贷条约纠纷中,对能正常获取薪资的一般企业员工而言,不应当免去其不能依约推行还款义务而应当负担的违约责任。

在担保物权条约纠纷中,在担保物未被征收、征用的情况下,不能免去担保人正常推行担保责任。此外,一般情况下,线上服务条约纠纷、确权之诉纠纷、第三人打消权之诉纠纷等一般不会受到此次新冠肺炎疫情影响,此类诉讼的特点在于,无需被告推行大量的、庞大的线下民事实体义务。故,一般不应将不行抗力作为免责事由而适用。四、企业的应对计谋(一)推行通知与证明等义务发生不行抗力事由后,企业应当第一时间推行其通知义务与证明义务,详细而言,在推行通知义务时,应当以电子邮件、快递等正式的书面的形式推行通知义务,在推行证明义务时,主要应思量不行抗力与条约无法推行的因果关系的证明,即不行抗力对条约推行的影响力,同时也应当只管接纳正式的形式。

若时间紧迫,无法以上述形式见告,也可通过电话、微信等方式通知。但,应当注意,无论接纳何种通知、见告方式,均应注意对质据予以收集、生存。

此外,各方当事人均应当在合理时间内接纳措施,降低损失,如在新冠肺炎疫情下的餐饮服务条约,餐饮行业可能聚集大量的食品原质料,应当实时处置惩罚。(二)签订增补协议对条约予以变换或排除在推行相应的执法义务后,企业应实时与条约相对方举行洽谈,确认条约无法推行的解决方案,如对条约举行变换并约定迟延推行,或签订排除协议,约定执法关系终止。小结在新冠肺炎疫情下,各方执法主体,尤其是企业等,面临着庞大的磨练。

新冠肺炎疫情显然组成不行抗力,可是否因其免责或详细责任如何划分,则应依据个案的因素来认定。总体而言,对需要推行大量的、庞大的、聚集型的线下民事实体义务的民事执法关系而言,其受到疫情影响的可能性较大,如餐饮行业、旅游行业等服务行业,修建类行业等。反之,则影响较小。无论如何,当下各企业应当实时推行在不行抗力发生时应尽的义务,做到主观无过错、客观已作为,来最大化的淘汰损失及已方责任负担的可能性。

[1] 参见:阳江市中级人民法院(2018)粤17民终1175号民事讯断书。[2] 本文引用刑法中的期待可能性,对其解释为从行为时的详细情况看,可以期待行为人有能力举行相应的预见进而实施一定的行为以减轻损失。执法不强人所难,如果从行为时的详细情况看不能对其期待,则不应对其预见能力有过高的要求。[3] 参见:江苏省溧阳市人民法院(2019)苏0481民初6128号民事讯断书。

[4] 参见:沈阳市中级人民法院(2005)沈民(2)房终字第802号民事讯断书。[5] 参见:泰州市中级人民法院(2015)泰中商初字第00055号民事讯断书。

[6] 参见:毕节市中级人民法院(2016)黔05民终3328号民事讯断书。[7] 参见:三亚市中级人民法院(2005)三亚民一终字第79号民事讯断书。[8] 参见:昆明市中级人民法院(2004)昆民一初字第48号民事讯断书。


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